日前，湄潭縣人民法院公眾號“湄潭審判”報道了湄潭縣中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院信息科原科長陳遙剛受賄案一審開庭的消息，公訴機(jī)關(guān)指控陳遙剛在一年半的時間內(nèi)，收受陜西步長制藥公司唐某琴好處費31萬3300元。

所謂統(tǒng)方，業(yè)界亦稱之為“打單”，即由醫(yī)院中個人或部門，為醫(yī)藥營銷人員提供醫(yī)生或部門一定時期內(nèi)的臨床用藥量信息，供其發(fā)放藥品回扣做依據(jù)！因此醫(yī)藥銷售代表收集每個醫(yī)生的處方信息，不僅是為了解競爭對手和市場，而是為了在推銷藥品時可以有的放矢，對號入座，精準(zhǔn)營銷！

獲取統(tǒng)方基本上有三種途徑：

（1）聯(lián)合醫(yī)生，里應(yīng)外合，科室醫(yī)生打開工作站后看醫(yī)囑執(zhí)行單，進(jìn)行專項統(tǒng)計；

（2）利用職務(wù)之便，尤其是藥劑科和醫(yī)院信息科工作人員將相關(guān)信息進(jìn)行售賣，也就是本案的情形；

（3）“黑客”或替醫(yī)院維護(hù)系統(tǒng)的外聘技術(shù)人員，利用其熟悉數(shù)據(jù)庫環(huán)境，后期則私自進(jìn)入數(shù)據(jù)庫以調(diào)取統(tǒng)方數(shù)據(jù)，并匿名向藥商進(jìn)行出售。

截至目前，中國裁判文書網(wǎng)信息顯示，我國與“統(tǒng)方”有關(guān)的刑事案件共234起，其中， 2014年審理相關(guān)案件48起，2016年有51起，2017年39起，2018年44起。浙江、山東和湖北省為涉“統(tǒng)方”刑事案件最多的省份。對于此類利用職務(wù)之便的違法行為，還涉及商業(yè)賄賂，多以受賄罪認(rèn)定；而對于廠商代表購買統(tǒng)方數(shù)據(jù)的行為多以行賄罪、掩飾、隱瞞犯罪所得去定罪；對于醫(yī)藥企業(yè)以單位行賄罪論處。

本案起訴書概要：

根據(jù)公訴機(jī)關(guān)指控，陜西步長制藥公司業(yè)務(wù)員唐某琴為及時了解其推銷到縣中醫(yī)院的藥品用藥量和庫存量信息，經(jīng)他人介紹認(rèn)識了湄潭縣中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院信息科原科長陳遙剛，唐某琴請陳遙剛幫忙每月提供藥品用藥量（注：后文明示為每位醫(yī)生具體的處方量）及庫存量信息，并承諾按信息量給予好處費，陳遙剛表示同意。

2017年1月，唐某琴將需要了解的用藥量及庫存量的藥品名單提供給陳遙剛，請陳遙剛提供醫(yī)生用藥量及藥品庫存量。陳遙剛從醫(yī)院信息科信息管理系統(tǒng)后臺運行數(shù)據(jù)庫中，將唐某琴所需的信息篩選出來統(tǒng)計好并打印。2017年2月的一天，陳遙剛將打印好的統(tǒng)計信息表拿給唐某琴。

為方便篩選醫(yī)生的用藥量，按照唐某琴的要求，從2017年3月起，陳遙剛將統(tǒng)計的信息用QQ郵箱發(fā)送電子檔給唐某琴。2017年3月至2018年9月，陳遙剛每月將統(tǒng)計的信息通過QQ 郵箱傳送給唐某琴，唐某琴每月均按約定的比例，共給予陳遙剛好處費313300元。

陳遙剛作為湄潭縣中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院信息科科長，在職務(wù)期間利用其負(fù)責(zé)管理醫(yī)院數(shù)據(jù)庫的職務(wù)便利，按照醫(yī)藥代表指定的藥品名稱，從數(shù)據(jù)庫中進(jìn)行篩選，并將相關(guān)數(shù)據(jù)復(fù)制至外網(wǎng)，再通過郵件將相關(guān)數(shù)據(jù)發(fā)送出去�？梢姡�陳遙剛利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物為他人謀取利益。符合受賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以受賄罪追究其刑事責(zé)任。

從各地司法判例中，公立醫(yī)院在編的正式工作人員的刑罰依據(jù)參照國家工作人員。

《刑法》第三百八十五條【受賄罪】，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

從其收受好處費來看，超過20萬元，屬于受賄 “數(shù)額巨大”，可能會判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

步長制藥業(yè)務(wù)員個人涉嫌行賄

公司業(yè)務(wù)員唐某琴在推銷藥品過程中，為謀取不正當(dāng)利益，為獲得湄潭縣中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院醫(yī)療處方數(shù)據(jù)，承諾按信息量給予好處費的方式，讓信息科科長陳遙剛幫忙每月提供藥品用藥量及庫存量信息。唐某琴多次給予該院信息科科長賄賂款累計達(dá)32．51萬元。其行為符合行賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行賄罪的刑事責(zé)任。行賄數(shù)額超過1萬元就達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)。唐某琴犯行賄罪，根據(jù)罪行處罰，應(yīng)處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

《刑法》第三百八十九條【行賄罪】，為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。

步長是否可能完全撇清與否認(rèn)統(tǒng)方不知情呢？

在醫(yī)藥代表的回扣、統(tǒng)方案件中，對其背后的公司認(rèn)定犯罪，追究刑事責(zé)任并不多。因為雖然員工受雇于公司、但員工的行為并不都是公司意志作用的結(jié)果。在公司不知情的情況下，員工個人很可能為了自己的利益，私下以自己名義行賄受賄。

單位賄賂罪的實施如果是單位整體意志的結(jié)果，因此產(chǎn)生的利益也歸單位所有，則商業(yè)賄賂的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由單位承擔(dān)。但是，以往判決中，藥企容易以自己不知情為由撇清責(zé)任，把回扣、統(tǒng)方認(rèn)為是銷售人員為了提升業(yè)績、獲得更多提成，而完全歸咎于是銷售人員的個人行為。對企業(yè)的定罪取證困難，行為意志歸屬難以判斷。

在本案中，我們來看陜西步長制藥公司業(yè)務(wù)員唐某琴給出的好處費，第一個月，她給出了1．18萬好處費，第二次18個月之內(nèi)給出31．33萬元。

中國有2700個縣和區(qū)，作為步長制藥一個基層縣域代表（我相信有非常多的讀者跟Dr．2一樣，第一次知道中國還有個湄潭縣�。�，哪怕是業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人，她的稅后總收入有多少？這筆錢是怎么來的？這還不算統(tǒng)方之后100％涉及具體醫(yī)生回扣的發(fā)放，金額至少是統(tǒng)方費的數(shù)倍！假定涉及超過每月百萬左右的現(xiàn)金發(fā)放，如果她自己有那么多錢去付，那她的年收入要超過大部分步長制藥的高管薪酬了！如果費用不是從公司支取，說相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)毫不知情，無論如何也是說不通的，即使是在法庭上！

但是根據(jù)步長制藥公開的回復(fù)交易所問詢函，其每年組織數(shù)萬場學(xué)術(shù)會議和調(diào)研，不知道這么小的一個中國縣城的如此巨大的一筆款項，是從哪個學(xué)術(shù)推廣費用里面進(jìn)行的列支和轉(zhuǎn)化的呢？換句話說，如果一年只有幾萬塊錢的商業(yè)賄賂給醫(yī)院相關(guān)人員，說明是業(yè)務(wù)員為增加自己收入而發(fā)生的個人行為，也可以理解，但這么大一筆錢，怎么可能完全是個人行為！她自己一年稅后只收入一二十萬，然后不吃不喝也不養(yǎng)老人孩子，為公司全力奉獻(xiàn)不說還搭一大筆錢？

因此根據(jù)司法實踐，如果是長期以來公司整個部門制度化的實施行賄行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位行賄罪。假定銷售部門均定期拜訪客戶，請客送禮，支付統(tǒng)方費和其他相關(guān)費用，均可在公司支取，根據(jù)銷售業(yè)務(wù)或其領(lǐng)導(dǎo)權(quán)限，確定費用支取額度等，即使該行賄行為沒有直接得到公司意志的授權(quán)，也很難否認(rèn)其實際上是公司整體意志支配下的結(jié)果。

如果此案宣判，司法機(jī)關(guān)認(rèn)為行賄證據(jù)確鑿，對業(yè)務(wù)員唐某琴好處費的來源、票據(jù)取證充分、獲得完整證據(jù)鏈，則步長制藥可能無法以回扣統(tǒng)方不知情為由撇清責(zé)任！

給藥企、醫(yī)藥代表法律掃盲：什么叫掩飾、隱瞞犯罪所得罪？

如果不向醫(yī)院醫(yī)生、信息科購買統(tǒng)方，而是找其他已經(jīng)獲得該數(shù)據(jù)信息的相關(guān)方，比如說其他醫(yī)藥代表購買統(tǒng)方是否構(gòu)成犯罪？陜西步長制藥公司業(yè)務(wù)員唐某琴作為統(tǒng)方數(shù)據(jù)的一手獲得者，那么假定有其他代表從她手里購買這些統(tǒng)方數(shù)據(jù)呢？如果有，這些醫(yī)藥代表購買上游的統(tǒng)方數(shù)據(jù)屬于“明知是犯罪所得而予以收購，其行為均已構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪�！币簿褪侵该髦�上游獲得的統(tǒng)方數(shù)據(jù)是犯罪所得，在國家三令五申的政策高壓下，不可能來自于正常渠道！

《刑法》第三百一十二條【掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪】明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

之所以寫這個法律掃盲段，是Dr．2在給部分藥企內(nèi)訓(xùn)和高管授課時，他們想當(dāng)然認(rèn)為，我從醫(yī)院統(tǒng)方不對，但從其他渠道來的就沒問題，法律管不著我！

關(guān)于藥企合規(guī)轉(zhuǎn)型與學(xué)術(shù)推廣可以與作者Dr．2交流聯(lián)系